非法经营罪的出罪事由介绍

　　非法经营罪指违反国家专营专卖的规定，未经许可经营专营、专卖品，或非法经营证券、期货或者保险业务的，扰乱市场秩序、情节严重的行为。

　　非法经营罪第(一)项规定的本质是违反了商品买卖领域的市场准入制度，第(二)项是对市场准入制度的间接违反和侵犯，原因在于此类文件是市场准入的依据和前提，第(三)项是对金融服务领域市场准入制度的违反，第(四)项重点为“其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为”。

　　其犯罪构成，根据三阶层理论，必须满足以下条件：

　　一是构成要件符合性，即所发生的事实与刑法条文规定的内容相一致。

　　二是违法性，即犯罪行为不仅要符合构成要件的行为，还必须是法律所不允许的行为。

　　三是有责性，对行为人刑事责任能力、犯罪的主观故意或过失等作要求。

　　非法经营罪要想出罪，必须是某一方面的构成要件，不满足阶层条件的要求。

　　1是否违反构成要件符合性

　　根据《刑法》第225条的规定，非法经营罪的基本构造包括违反国家法律法规规定、非法经营、扰乱社会秩序、情节严重。

　　其中，“违反国家法律、行政法规规定”是非法经营罪的逻辑前提，也是非法经营行为具有刑事违法性的法律依据。如果没有“违反国家规定”，即不符合“构成要件符合性”，不成立非法经营罪。

　　所以，如果一个行为并没有违反法律、行政法规的规定，而是违反了比国家规定位阶低的地方性法规、部门规章等，不构成非法经营罪。

　　2是否违反违法性

　　犯罪行为不仅要符合构成要件的行为，还必须是法律所不允许的行为。

　　非法经营罪中的“非法经营”是指违反专营专卖许可的经营，是法律不允许的行为。但是，持证经营的“许可”性质是如何界定的呢?是法律授权性的许可，一经违反，即具有刑事“违法性”;还是一般性的行政许可，超出范围不宜按非法经营罪处理。

　　从专营专卖法的立法目的和立法背景的角度考虑，专营专卖在一定时期有特殊作用，但如果认为一经违反即具有刑事违法性，是对法律的过度限缩解释，有扩张刑法适用之嫌。

　　所以，如果一个行为虽然违反了法律、行政法规规定，但该规定未将此行为作“构成犯罪的……追究刑事责任”的要求，同时司法解释也未将该行为解释为非法经营罪的行为方式的，不构成非法经营罪。

　　同样，如果一个行为虽然违反了国家规定，并且该规定将此行为作“构成犯罪的……追究刑事责任”的要求，但刑事司法解释未将该行为明确解释为非法经营罪的行为方式的，也当然不构成非法经营罪——比如无照经营行为。

　　3是否违反有责性

　　非法经营罪的主观构成要件是故意，行为人必须具有谋取非法利润的故意。

　　如果行为人没有以谋取非法利润的故意，能够在主观层面否定行为人的主观恶性，则不构成非法经营罪。此时是否出罪要根据行为人的主观故意、刑事责任能力等“有责性”条件，并结合刑法社会危害性的本质特征进行综合判断。比如，由于被雇佣，未获利，且不懂法律、法规或者买卖经营许可证的，不应当以本罪论处。

　　4是否扰乱社会秩序

　　非法经营罪出罪的主要理由之一，是没有扰乱市场秩序，无损国家税收，不具有严重的社会危害性，即在客观层面否定行为的社会危害性。《关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(二)》第七十九条规定了非法经营罪扰乱社会秩序的情形，不在规定中的情形是为出罪情形。